Ч 1 ст 165 упк рф

Статья 165. Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия

1. В случаях, предусмотренных пунктами 4 — 9, 10.1, 11 и 12 части второй статьи 29 настоящего Кодекса, следователь с согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносится постановление.

2. Ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия не позднее 24 часов с момента поступления указанного ходатайства, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей.1 настоящей статьи.

3. В судебном заседании вправе участвовать прокурор, следователь и дознаватель.

3.1. Ходатайство о производстве следственного действия, касающегося реализации, утилизации или уничтожения вещественных доказательств, указанных в пунктах 1, 2 (за исключением скоропортящихся товаров и продукции), 3 (за исключением предметов, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей или для окружающей среды), 6 — 8 части второй статьи 82 настоящего Кодекса, а также передачи безвозмездно либо реализации вещественных доказательств в соответствии с подпунктами «в» и «г» пункта 9 части второй статьи 82 настоящего Кодекса, рассматривается судьей не позднее чем через 5 суток со дня его поступления в суд. Ходатайство о производстве следственного действия, касающегося реализации, утилизации или уничтожения вещественных доказательств в виде скоропортящихся товаров и продукции, а также предметов, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей или для окружающей среды, рассматривается судьей с учетом их особенностей, но не позднее 24 часов с момента поступления ходатайства в суд. При рассмотрении указанных ходатайств в судебном заседании вправе участвовать подозреваемый, обвиняемый, их защитники и (или) законные представители, собственник или иной законный владелец предмета, признанного вещественным доказательством по уголовному делу. Неявка лиц, своевременно извещенных о времени рассмотрения указанных ходатайств, либо неустановление собственника или иного законного владельца предмета, признанного вещественным доказательством по уголовному делу, не является препятствием для рассмотрения ходатайств судом.

4. Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

5. В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в части первой статьи 104.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения. В этом случае следователь или дознаватель не позднее 3 суток с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный частью второй настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со статьей 75 настоящего Кодекса.

Законность проведения следственных действий можно обжаловать в апелляционном порядке

Согласно действующему законодательству ряд следственных и иных процессуальных действий может быть произведен только на основании судебного решения. Среди них – осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, личный обыск, выемка предметов и документов, содержащих охраняемую законом тайну, наложение ареста на имущество, реализация, утилизация или уничтожение вещественных доказательств, контроль телефонных переговоров и ряд других (п. 4- 9, п. 10.1, п. 11 и п. 12 ч. 2 ст. 29 УПК РФ).

По данным Верховного Суда Российской Федерации, только за 2016 год суды рассмотрели более 1,3 млн ходатайств органов предварительного расследования о проведении указанных процессуальных действий. Их количество не снижается на протяжении трех последних лет, а доля удовлетворенных ходатайств составляет 87-97%.

Учитывая значительное число таких заявлений, а также тот факт, что производство этих следственных действий связано с ограничением конституционных прав граждан на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, неприкосновенность жилища, ВС РФ решил разъяснить особенности рассмотрения соответствующих ходатайств, то есть применения ст. 165 УПК РФ. Проект соответствующего постановления – «О практике рассмотрения судами ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав граждан» (далее – Проект; текст документа имеется в распоряжении редакции портала ГАРАНТ.РУ) обсуждался на вчерашнем заседании Пленума ВС РФ.

Так, предполагается уточнить, что суду следует проверять не только соответствие поступившего ходатайства всем установленным уголовно-процессуальным требованиям (подано ли оно по подсудности, содержит ли необходимые сведения, например точный адрес места проведения осмотра или обыска, и др.), но и наличие фактических обстоятельств, служащих основанием для производства следственного действия. К примеру, содержат ли материалы дела достаточно данных для предположения о наличии в месте обыска орудий совершения преступления или иных предметов, которые могут иметь значения для расследования.

Поскольку ходатайство о производстве следственного действия должно быть рассмотрено в течение 24 часов с момента его поступления в суд, за исключением ходатайства о реализации вещественных доказательств (ч. 2, ч. 3.1 ст. 165 УПК РФ), ВС РФ предлагает использовать для уведомления лиц, имеющих право на участие в судебном заседании, в ходе которого оно будет рассмотрено, средства ускоренной связи: СМС-сообщения, факсимильную связь, телефонограммы и т. д.

Разъясняет ВС РФ и порядок рассмотрения поступившего ходатайства – он аналогичен порядку проведения судебных заседаний для решения вопроса о заключении лица под стражу (ч. 6 ст. 108 УПК РФ) и вопросов, связанных с исполнением приговора (ч. 7 ст. 399 УПК РФ). При этом уточняется, что в целях сохранения государственной или иной охраняемой законом тайны ходатайство о производстве следственного действия может рассматриваться в закрытом судебном заседании.

Интересны положения Проекта, касающиеся случаев, когда осмотр жилища, обыск и выемка в нем, выемка вещи из ломбарда, личный обыск либо наложение ареста на имущество произведены без получения судебного решения. Это допускается, когда проведение соответствующего следственного действия не терпит отлагательства (ч. 5 ст. 165 УПК РФ). В частности, для пресечения преступления и при угрозе уничтожения искомых объектов, уточняет ВС РФ. Он планирует обратить внимание судов на необходимость проверки не только законности решения следователя или дознавателя о произведении следственного действия (в том числе наличия свидетельствующих о его безотлагательности обстоятельств, соблюдения порядка принятия решения), но и соблюдение установленных законодательством требований непосредственно при его производстве.

Также предполагается указать, что суд вправе вынести частное постановление о нарушении закона, если следователь или дознаватель не уведомит суд о произведенном следственном действии в течение трех суток с момента начала его производства.

Кроме того, Суд считает, что в судебном заседании, в ходе которого проверяется законность проведенного без получения судебного разрешения процессуального действия, может участвовать любое лицо, чьи права и законные интересы затронуты при его производстве.

Особое внимание планируется обратить на порядок обжалования судебных решений, разрешающих производство следственных действий. В Проекте отмечается, что соответствующее постановление судьи может быть обжаловано в порядке апелляции, однако в случае обжалования его действие не приостанавливается, так как следственные действия должны осуществляться своевременно. Если жалоба подана в то время, когда предварительное расследование по делу уже окончено, суд должен отказать в ее принятии, разъяснив заявителю возможность рассмотрения вопросов о законности решения о проведении следственного действия в ходе рассмотрения дела по существу, а также при последующем рассмотрении в апелляционной и кассационной инстанции.

Отдельные разъяснения Проекта касаются конкретных процессуальных действий.

Осмотр. Уточняется, что необходимо получать разрешение суда на осмотр жилища, в том числе строения, используемого для временного проживания (п. 10 ст. 5 УПК РФ), если хотя бы одно проживающее в нем лицо возражает против проведения осмотра. В то же время обращение за судебным решением не является обязательным, когда не получено согласие собственника жилого помещения, не проживающего в нем, считает ВС РФ.

Выемка документов, содержащих врачебную тайну. Данное следственное действие производится только при наличии судебного решения – такое правило установлено для выемки всех документов, содержащих охраняемую законом тайну (ч. 3 ст. 183 УПК РФ). Однако для получения отдельных сведений о состоянии здоровья лица судебное разрешение не требуется, указано в Проекте. Такой вывод подкрепляется положением п. 3 ч. 4 ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 2011 года № 323-ФЗ. Но в этом случае, по мнению Суда, следователь или дознаватель не вправе истребовать подлинники или копии медицинских документов, содержащих составляющие врачебную тайну сведения.

Выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях. Она также производится только по судебному решению. Причем в случае, когда необходима выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах нескольких лиц, открытых в одном банке, суд должен вынести отдельное постановление для каждого из них, уточняет ВС РФ. Но справки об операциях, счетах или вкладах физических лиц следователь или дознаватель может запросить в банках и кредитных организациях без судебного решения – с разрешения руководителя следственного органа, говорится в Проекте.

Получение информации о телефонных соединениях. Предполагается уточнить, что при проведении данного следственного действия могут запрашиваться, например, сведения о дате, времени, продолжительности соединений, номерах абонентов, номерах и месте расположения приемопередающих базовых станций, IMEI-коде абонентского устройства.

Наложение ареста на имущество. Планируется обратить внимание судов на то, что арестовано может быть не все имущество, а только его часть, стоимость которой соразмерна максимальному размеру штрафа как санкции по приговору, в обеспечение исполнения которого налагается арест, или причиненному преступлением ущербу. Также отмечается необходимость указания в постановлении срока действия ареста на имущество.

Проект в целом одобрен Генеральной прокуратурой РФ, Минюстом России, представителями судейского и научного сообщества. Однако поскольку для некоторых пунктов документа предложены альтернативные варианты, он отправлен на доработку.

Уголовный процесс
Сайт Константина Калиновского

Калиновский К. Б., Смирнов А. В.
Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации
Постатейный. / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб. Питер, 2004. 848 с.

Статья 165. Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия

1. Следователь в случаях, предусмотренных пунктами 4-9 и 11 части второй статьи 29 настоящего Кодекса, с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносится постановление.

2. Ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия не позднее 24 часов с момента поступления указанного ходатайства.

3. В судебном заседании вправе участвовать прокурор и следователь.

4. Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

5. В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный частью второй настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со статьей 75 настоящего Кодекса.

1. Комментируемая статья предусматривает процедуру получения судебного решения на производство принудительных следственных действий, ограничивающих конституционные права граждан. Кроме действий, указанных в ч. 1 комментируемой статьи, эта процедура используется для: а) эксгумации трупа против воли родственников (ч. 3 ст. 178 УПК); б) наложения ареста на имущество (ч. 1 ст. 115). помещения подозреваемого или обвиняемого, не содержащегося под стражей, в медицинский или психиатрический стационар (ч. 2 ст. 203; ч. 2 ст. 435).

По смыслу Кодекса эта процедура должна использоваться и для обыска в банковских и кредитных учреждениях (п. 7 ч. 2 ст. 29). Иначе вместо усложненной (по судебному решению) выемки в них, на практике будут проводить связанный с большим принуждением обыск для изъятия документов, содержащих банковскую тайну, тем более что Кодекс формально даже не требует для этого санкции прокурора (ч. 2 ст. 182).

В отличие от аналогичных процедур судебного контроля в стадии предварительного расследования, предусмотренных ст. 108, 118, 125 УПК, в данной процедуре нет участия заинтересованных лиц. Исключение составляет помещение в медицинский стационар, в процедуре которого УПК формально не предусматривает участия обвиняемого и его представителя (ст. 203 ссылается на ст. 165), однако, по смыслу закона, такое право у обвиняемого есть (п. 16 ч. 4 ст. 47 — в редакции закона от 4 июля 2003 г.).

Правила комментируемой статьи могут быть использованы и при производстве дознания (ч. 1 ст. 223), и при выполнении органом дознания неотложных следственных действий (ст. 157).

До 1 января 2004 года осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; обыск и (или) выемка в жилище; выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях производился с санкции прокурора (ст. 10 Закона «О введении в действие УПК РФ).

2. Следователь выносит мотивированное постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве соответствующего следственного действия (приложения 81, 83, 87, 89 к ст. 476 УПК). При этом, на наш взгляд, основания для производства указанных действий, учитывая особое значение затрагиваемых ими конституционных прав граждан, должны устанавливаться с помощью уголовно-процессуальных доказательств. К ходатайству должны быть приложены подтверждающие его обоснованность материалы уголовного дела или проверки в порядке ст. 144 УПК.

К сожалению, в названных выше приложениях к ст. 476 не содержится прямого указания на необходимость обоснования соответствующего ходатайства следователя, направляемого в суд, соответствующими материалами (доказательствами) — о «материалах» говорится лишь в приложениях 8, 9, 10 к ст. 477, регулирующих содержание постановления судьи. Следует, однако, учитывать, что судья проверяет обоснованность ходатайства следователя в судебном заседании (ч. 3 ст. 165), т.е. в порядке осуществления правосудия (п. 50 ст. 5). Это, в частности, означает, что судья должен использовать при принятии решения прежде всего доказательства, ибо по смыслу закона (например, ч. 2 ст. 50 Конституции РФ) правосудие по своей сущности предполагает использование именно доказательств. Судебные органы решают переданные им дела и в соответствии с законом и на основе фактов (пункт 2 «Основных принципов, касающихся независимости судебных органов», одобренных резолюциями Генеральной Ассамблеи ООН 40/32 от 29 ноября 1985 г. и 40/146 от 13 декабря 1985 г.). Но суд может устанавливать факты («обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела») только на основе доказательств (ст. 74 УПК РФ). См. также пункт 3 комм. к ст. 182.

Прокурор дает свое согласие на возбуждение ходатайства в виде письменной резолюции на постановлении. Отказ прокурора дать согласие может быть обжалован следователем в порядке ч. 3 ст. 38, ч. 4 ст. 124 УПК.

3. Ходатайство по выбору следователя подается в суд по месту производства следствия или по месту производства следственного действия и рассматривается в судебном заседании в соответствие с ч. 2 ст. 165 УПК.

Суд своим извещением о времени заседания обеспечивает право прокурора и следователя на участие в нем. Их неявка не препятствует рассмотрению ходатайства.

Если следователь возбудил ходатайство по просьбе участника процесса (например, потерпевшего, гражданского истца), то он также имеет право на участие в заседании (см. комм. к ст. 164). Остальные участники процесса могут быть приглашены в заседание по усмотрению следователя или судьи.

По результатам заседания судья выносит мотивированное постановление (приложения 8, 10, 11 к ст. 477 УПК). Решение судьи вступает в силу немедленно.

4. Постановление судьи может быть обжаловано заинтересованными лицами в кассационном порядке (ч. 1 ст. 127; 355 УПК).

5. Часть 5 комментируемой статьи предусматривает процедуру производства неотложных следственных действий, ограничивающих конституционные права граждан, без судебного решения и без предварительного согласия прокурора.

Кроме действий, прямо указанных в ч. 5 ст. 165 УПК (осмотра жилища без согласия проживающих в нем лиц, обыска и выемки в жилище, личного обыска), на наш взгляд, без судебного решения может быть проведено наложение ареста на имущество (ст. 115).

Без судебного решения нельзя произвести: наложение ареста на почтовые и телеграфные отправления и их выемку, контроль и запись телефонных и иных переговоров — ч. 2 ст. 13; эксгумацию трупа без согласия родственников — ч. 3 ст. 178; выемку (и как представляется, обыск) в кредитных организациях — п. 7 ч. 2 ст. 29; а также такую меру принуждения как помещение в медицинский стационар — п. 3 ч. 2 ст. 29. Эти действия законодатель не признает настолько неотложными, чтобы не успеть обратиться в суд.

6. Основанием для применения процедуры, предусмотренной ч. 5 ст. 165 УПК, является неотложная ситуация — внезапное возникновение таких обстоятельств, которые дают основания полагать, что промедление с совершением принудительных процессуальных действий может реально повлечь: а) утрату следов преступления, б) сокрытие лиц, его совершивших, в) утрату возможности возмещения ущерба, причиненного преступлением. Об этом см. также комм. к ст. 157.

Решение следователя оформляется мотивированным постановлением (приложение 84 к ст. 476 УПК).

При этом следователь (в отличие от судьи, действующего в порядке ч. 2 — 4 ст. 165) может принимать решения о неотложном проведении указанных следственных действий не только на основе доказательств, но и иных данных, в том числе материалов доследственной проверки (см. приложение 84 к ст. 476 УПК), результатов непосредственного восприятия им обстоятельств (например, факта отказа проживающих лиц впустить его в жилище для проведения обыска или осмотра, угрозы утраты следов преступления и т.д.).

В течение 24 часов с момента начала производства следственного действия следователь уведомляет об этом судью и прокурора (приложение 85 к ст. 476 УПК). К уведомлению прилагаются материалы, подтверждающие законность и обоснованность действий следователя (копия постановления, протокол или выписка из него (справка о результатах), если следственное действие еще не закончено).

После получения уведомления прокурор вправе отстранить следователя от дальнейшего расследования, если им было допущено нарушение закона (п. 7 ч. 2 ст. 38).

Суд в порядке, предусмотренном ч. 2-4 ст. 165 в судебном заседании проверяет законность действий следователя. В этом судебном заседании должно обеспечиваться право участия заинтересованных лиц (например, в жилище которых произведен обыск). По результатам заседания судья выносит постановление о законности или незаконности следственного действия (приложение 9 к ст. 477 УПК). Установленные нарушения закона влекут ничтожность полученных доказательств и возможную ответственность следователя, вплоть до уголовной.

7. При признании законности следственных действий следует дополнительно учесть два обстоятельства. Следственные действия могут проводиться: а) после применения принудительных административных мер (проникновение в жилище на основе п. 18 ст. 11 Закона РСФСР от 18.04.91 «О милиции», при пожаре или других чрезвычайных обстоятельствах); б) при добровольном согласии граждан на ограничение своих конституционных прав (например, гражданин добровольно впускает к себе в жилище следователя для допроса. Следователь внезапно обнаруживает в квартире вещественные доказательства и производит обыск). Подробнее об этом см. комм. к ст. 75.

Статья 165 УПК РФ. Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия

1. В случаях, предусмотренных пунктами 4 — 9, 10.1, 11 и 12 части второй статьи 29 настоящего Кодекса, следователь с согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносится постановление.

2. Ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия не позднее 24 часов с момента поступления указанного ходатайства, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей.1 настоящей статьи.

3. В судебном заседании вправе участвовать прокурор, следователь и дознаватель.

3.1. Ходатайство о производстве следственного действия, касающегося реализации, утилизации или уничтожения вещественных доказательств, указанных в пунктах 1, 2 (за исключением скоропортящихся товаров и продукции), 3 (за исключением предметов, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей или для окружающей среды), 6 — 8 части второй статьи 82 настоящего Кодекса, а также передачи безвозмездно либо реализации вещественных доказательств в соответствии с подпунктами «в» и «г» пункта 9 части второй статьи 82 настоящего Кодекса, рассматривается судьей не позднее чем через 5 суток со дня его поступления в суд. Ходатайство о производстве следственного действия, касающегося реализации, утилизации или уничтожения вещественных доказательств в виде скоропортящихся товаров и продукции, а также предметов, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей или для окружающей среды, рассматривается судьей с учетом их особенностей, но не позднее 24 часов с момента поступления ходатайства в суд. При рассмотрении указанных ходатайств в судебном заседании вправе участвовать подозреваемый, обвиняемый, их защитники и (или) законные представители, собственник или иной законный владелец предмета, признанного вещественным доказательством по уголовному делу. Неявка лиц, своевременно извещенных о времени рассмотрения указанных ходатайств, либо неустановление собственника или иного законного владельца предмета, признанного вещественным доказательством по уголовному делу, не является препятствием для рассмотрения ходатайств судом.

4. Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

5. В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в части первой статьи 104.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения. В этом случае следователь или дознаватель не позднее 3 суток с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный частью второй настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со статьей 75 настоящего Кодекса.

Комментарии к ст. 165 УПК РФ

1. Закрепленными в коммент. ст. полномочиями следователя (дознавателя и др.) по находящимся в их производстве уголовным делам обладают: дознаватель, начальник подразделения дознания, руководитель следственной группы (группы дознавателей) и руководитель следственного органа.

2. Решения, предусмотренные п. п. 1, 2 и 10 ч. 2 ст. 29 УПК (об избирании мер пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста; о продлении срока содержания под стражей и о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности в соответствии со ст. 114 УПК), также принимает суд, но процедура принятия таковых несколько отличается от той, которая урегулирована коммент. ст.

3. Свое желание (нежелание) участвовать в рассмотрении дела следователь (дознаватель или др.) может отразить в резолютивной части постановления о возбуждении перед судом соответствующего ходатайства. В этом же постановлении рекомендуется фиксировать мнение прокурора по поводу необходимости его присутствия в судебном заседании.

4. Исходя из принципа гласности (ст. 241 УПК), рассмотрение ходатайства о проведении следственного (иного процессуального) действия осуществляется судом в открытом судебном заседании.

5. В начале судебного заседания судья объявляет, какое ходатайство подлежит рассмотрению, представляется явившимся в заседание лицам. Затем следователь (дознаватель и др.), если он участвует в судебном заседании, обосновывает ходатайство, после чего заслушивается прокурор, если он явился в судебное заседание. Оглашаются поступившие в суд материалы уголовного дела, подтверждающие законность и обоснованность заявленного следователем (дознавателя и др.) ходатайства.

6. По результатам рассмотрения ходатайства судья выносит одно из указанных в ч. 4 коммент. ст. постановлений. Постановление направляется следователю (дознавателю и др.).

7. Перечень исключительных случаев, когда производство перечисленных в ч. 5 коммент. ст. следственных действий не терпит отлагательства, следующий:

— внезапно появились фактические основания проведения указанного следственного действия;

— принимаются меры к уничтожению или сокрытию предметов (документов), имеющих отношение к делу;

— для пресечения дальнейшей преступной деятельности;

8. Обыск в жилище может проводиться не только в целях отыскания предметов (документов), имеющих значение для дела, но и для поимки преследуемого преступника. Такое неотложное следственное действие также может быть произведено по постановлению следователя (дознавателя и др.) в порядке, предусмотренном ч. 5 коммент. ст.

9. Когда указанное в ч. 5 коммент. ст. следственное действие произведено по постановлению следователя (дознавателя и др.), а судья признал его незаконным, недопустимым считается не только протокол следственного действия, но и все изъятые при этом предметы и документы, а также результаты применения технических средств (видеозапись, фототаблица и т.п.). Осуществленное при этом задержание не обязательно оценивается как незаконное. Нельзя лишь на основании решения суда по отношению к законности (обоснованности) обыска освобождать из-под стражи пойманного в жилище подозреваемого (обвиняемого).

10. См. также комментарий к ст. ст. 29, 75, 186.1 УПК.

Комментарий к статье 165 УПК РФ. Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия

1. Закрепленными в коммент. ст. полномочиями следователя (дознавателя и др.) по находящимся в их производстве уголовным делам обладают: дознаватель, начальник подразделения дознания, руководитель следственной группы (группы дознавателей) и руководитель следственного органа.

2. Решения, предусмотренные п. п. 1, 2 и 10 ч. 2 ст. 29 УПК (об избирании мер пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста; о продлении срока содержания под стражей и о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности в соответствии со ст. 114 УПК), также принимает суд, но процедура принятия таковых несколько отличается от той, которая урегулирована коммент. ст.

3. Свое желание (нежелание) участвовать в рассмотрении дела следователь (дознаватель или др.) может отразить в резолютивной части постановления о возбуждении перед судом соответствующего ходатайства. В этом же постановлении рекомендуется фиксировать мнение прокурора по поводу необходимости его присутствия в судебном заседании.

4. Исходя из принципа гласности (ст. 241 УПК), рассмотрение ходатайства о проведении следственного (иного процессуального) действия осуществляется судом в открытом судебном заседании.

5. В начале судебного заседания судья объявляет, какое ходатайство подлежит рассмотрению, представляется явившимся в заседание лицам. Затем следователь (дознаватель и др.), если он участвует в судебном заседании, обосновывает ходатайство, после чего заслушивается прокурор, если он явился в судебное заседание. Оглашаются поступившие в суд материалы уголовного дела, подтверждающие законность и обоснованность заявленного следователем (дознавателя и др.) ходатайства.

6. По результатам рассмотрения ходатайства судья выносит одно из указанных в ч. 4 коммент. ст. постановлений. Постановление направляется следователю (дознавателю и др.).

7. Перечень исключительных случаев, когда производство перечисленных в ч. 5 коммент. ст. следственных действий не терпит отлагательства, следующий:

— внезапно появились фактические основания проведения указанного следственного действия;

— принимаются меры к уничтожению или сокрытию предметов (документов), имеющих отношение к делу;

— для пресечения дальнейшей преступной деятельности;

8. Обыск в жилище может проводиться не только в целях отыскания предметов (документов), имеющих значение для дела, но и для поимки преследуемого преступника. Такое неотложное следственное действие также может быть произведено по постановлению следователя (дознавателя и др.) в порядке, предусмотренном ч. 5 коммент. ст.

9. Когда указанное в ч. 5 коммент. ст. следственное действие произведено по постановлению следователя (дознавателя и др.), а судья признал его незаконным, недопустимым считается не только протокол следственного действия, но и все изъятые при этом предметы и документы, а также результаты применения технических средств (видеозапись, фототаблица и т.п.). Осуществленное при этом задержание не обязательно оценивается как незаконное. Нельзя лишь на основании решения суда по отношению к законности (обоснованности) обыска освобождать из-под стражи пойманного в жилище подозреваемого (обвиняемого).

10. См. также комментарий к ст. ст. 29, 75, 186.1 УПК.